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发信人: zjliu (秋天的萝卜), 信区: Health
标  题: 医事法原理(一)
发信站: BBS 哈工大紫丁香站 (Tue Sep 21 13:43:08 2004)

医事法原理
主讲：东南大学法律系 张赞宁

第一章 法的原理
第一节 法的本质
一、法—是什么？
古西腊思想家普遍认为：法是一种行为准则。
罗马法学家认为：法是一门确定权利与公正的艺术。
18世纪末19世纪初，康德：法是在自由的共同准则基础上个人意志与他人意志谐调的条件
总
和。
克劳西：法是以理性准则来衡量人类生活外部条件的有机整体。
奥斯丁：法是（政）（治）上的优胜者的命令。
孟德斯鸠：法是由事物的性质产生出来的必然关系，这种关系在支配一切人的行为时，也
就
是人类的理性。
可见，法不是血腥的东西而是人类理性的体现（产物）。
张赞宁认为：法是道德的底线。
因此，法是狭义的道德，道德是广义的法。
法律就是做人的基本准则，人与人之间交往中的的游戏规则。
过去认为只有国家，甚至认为只有阶级社会才有法律，这显然是错误的。
过去认为只有国家，甚至认为只有阶级社会才有法律，这显然是错误的。
既是游戏规则，只有3个人以上时，才有游戏规则，鲁滨逊1个人是不需要法律的，他想咋
干
就咋干；在2个人之间是不会有的游戏规则的，谁打得赢，听谁的，只须暴力征服。中国封

建社会里的夫妻关系，长期以来都是主仆关系，妻向夫自称为“奴”。就是因为过去的法
律
长期认为夫妻关系属于个人私事，法律不宜介入。这样，在夫与妻的二人世界里，一般都
是
夫比妻的力气大，自然只有妻向夫称“奴”了。
没有方园不成规矩。规矩或规则的“规”字是由“夫”和“见”二字组成，意思是：只有
让
丈夫一人看见（其身体）的女人，才是守规矩的女人。饿死事小，守节事大。这在封建社
会
是最了不得的大事。
例：在金庸的武侠小说中常常出现有这样的镜头：当一个未婚女性的身体无意间被一个男
人
看见时，那么，该女子对该事件怎么处理呢？处理模式只有一种：要么你要娶我为妻，要
么
我就要将你杀死。二者必居其一，实在别无选择。否则，我就是不守规矩的女人了（笑）
。
可见，中国封建社会的法律规范首先是从规范女性的行为开始的，同时也说明，规范是必
须
履行的，有时比生命更重要。
二、法的特征
法的特征主要有三：
1、人类特有
2、它关注的不是“是”而是“应当”，是人类行为及其相互关系的尺度。
3、它调节人们的相互关系。
但这三大特征正在受到挑战。
首先，法是人类社会所特有的吗？
如果说成文法是人类社会所特有的还差不多。法有习惯法、判例法、成文法、不成文法等
多
种形式。老鼠社会、猴群狼群社会中有法吗？这些动物群体既然被称之为“社会”，并有
“
种形式。老鼠社会、猴群狼群社会中有法吗？这些动物群体既然被称之为“社会”，并有
“
领头羊”，则必然会有共同的规则及准则在规范着大家的行为。所以，法是人类社会所特
有
之说，正在受到挑战。
1986年，我在搞流行性出血热的病源学调查时，发现在夜间出来觅食的全是公鼠，被我们
捕
捉到的雌鼠只占百分之一点五。为什么只有公鼠才冒着生命危险出来觅食？显然，是因为
母
鼠要承担生儿育女、生衍繁殖鼠类的重任，是重点保护对象。可见，在老鼠社会里也有《
妇
女保护法》。
其次，随着社会的发展，法制的加强，过去认为法仅调整人与人之间的相互关系也不够确
切
了。现在已不限于此，还应包括人与自然的关系。

第二节 法的误区
法的正确定义是：法律是一种通过社会组织的力量来调整社会关系、规范人们行为的统治
手
段 。
但中国的法律教课书至今仍在说：法是阶级社会的产物；法是统治阶级的工具；法是统治
阶
级意志的体现……
法是国家按照统治阶级的利益和意志制定或认可，并由国家强制力保证其实施的行为的总
和
。
法是由国家制定或认可并有国家强制力保证其实施的，反映着由特定物质生活条件决定的
统
治阶级（即掌有国家政权的阶级）的意志，它通过规定人们在相互关系中的权利和义务，
来
确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序 。这也就是说：只有当人类社会

进化到有国家并进入到了阶级社会时才有法律，这显然是错误的。
以上，尤其错在法是“统治阶级的利益”和“统治阶级的意志体现”几个字上。法既是“
统
治阶级意志和利益的体现”。这一观点在中国坚持50余年而不变。这也就是说：在阶级社
会
治阶级意志和利益的体现”。这一观点在中国坚持50余年而不变。这也就是说：在阶级社
会
形成之前的原始社会是没有法的；到了（共）（产）主义社会没有阶级了，法也随之消亡
。
此乃大谬也！
如果这样，那么，法对于人类永远是个坏东西。其实，在人类社会的长河中，由（专）（
制
）统治者利用权力将法律变成为自己牟取利益的工具之事，也确有发生。但这在人类社会
（
法制史）的长河中，只占非主流的很小的一部分。而且这种“法律”，从严格意义上讲，
不
是真正的法律，而是“人治”，是“伪法律”、“伪科学”。
当今中国的所有弊端，均与“法是统治阶级的工具”论和“法是统治阶级的意志”论有关
，
均可从中找到它的渊源。
这一理论是前苏联的检察长维辛斯基，在二十世纪30年代为了迎合斯大林的（专）（制）
统
治和大清洗运动所创造发明的概念。
其实，法的最主要功能就是制约权力的，是对王权的制约，是防止权力可能被滥用的预防
机
制与规则。任何一位（专）（制）统治者都是不要法的。统治者，如过去的皇帝“金口玉
牙
”，他们“口含宪章”，他讲的话“句句是真理”，每一句话都是必须照办的“法”，他
一
句要顶人家一千句、一万句，都是压倒一切（包括压倒法律）的“最高指示”，那么“法
”
在统治者的眼里只能认为是妨碍其滥施权力的一种障碍，试想，权力不受制约的人还要法
律
干什么？他会希望自己的权力受到法的约束吗？
毛泽东就公开讲过，“法治是资本主义的东西，我们就是要靠人治，不靠法治” ，“我是

和尚打伞，无法无天” ，我们做官“要做，就得放开手脚，自由自在地做” ，这就是不
要
任何制约和监督。即使是经他自己亲手制定出来的法律，也被他自己破坏掉了。1980年1月

16日，邓小平同志在《目前的形势和任务》中指出：“在建国以来的29年中，我们连一个
刑
法都没有……这不是一件小事情啊!”不少法律制定了，而且有些是制订得很不错的，结果

往往都被法律的制订者自己破坏了。在五十年代我国也制定了一些很好的法律。我国的第
一
往往都被法律的制订者自己破坏了。在五十年代我国也制定了一些很好的法律。我国的第
一
部宪法就是一部很好的宪法，但是这部宪法却连一个共和国主席的合法权益都未能保住。
正
是鉴于毛泽东晚年的这一错误，邓小平同志严肃批评了“把领导人说的话当做‘法’，不
赞
成领导人说的话就叫做‘违法’，领导人的话改变了，‘法’也就跟着变”的以人为法、
以
言代法的人治现象。他指出：“为了保障人民民主，必须加强法制。必须使民主制度化、
法
律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人的看法和注意力的改变而
改
变” ，这是对毛泽东同志的晚年错误和对建国以来29年中的巨大失误的经验总结。
法律既是一门科学，那么，就同其他科学一样就有真伪之分。而现今中国的法律界是伪科
学
最为猖獗的一个领域。
法律只能追求公平与公正，而不能追求社会效益。凡以为追求社会效益为目的的法律，均
是
伪科学伪法律。如“统治阶级意志论”、“工具论”追求的都是所谓社会效益，还有什么
“
严打”、“严惩”、“从重从快”、下达“抓人指标”、“坦白从宽抗拒从严”，对司法
官
员的荣立“一等功、二等功”……均是在追求社会效益的前题下，所产生出来的错误规则
。
统治者有时也讲点“法律”，但他讲的只是叫你们平头百姓们“要如何如何守法”，而不
是
告诉你有什么权利，当你的权利受到侵害时应当如何维权？
法律科学的真伪分水岭也就在这里。
这就牵涉到法的基本属性是什么？是维权还是守法？
法律追求的是什么？是社会效益，还是公平与公正？
在70年代的美国，有一著名的竞赛题：说的是在一个载有一名总统、一名著名科学家和一
名
普通工人的气球上，突然发生了故障，这时他们向地面报告并发出了求救信号。地面的工
程
师经分析后答复：为了紧急避险，这时必须将其中一人推下去，才可以挽救另两人的生命
，
否则，3个人都得死。问：“应当将谁先推下去？”这个赛题无标准答案，只有评委。
结果一名8岁男孩获得了一等奖。他的答案是：把胖的先推下去。
结果一名8岁男孩获得了一等奖。他的答案是：把胖的先推下去。
这个答案充分体现了平等的理念，所以得了一等奖。
这是因为气球上有3个人，才需要制定一个“应当将谁先推下去？”的游戏规则。如果只有

2个人，肯定是力气大的将力气小的推下或其中一个自愿跳下便解决了，是无须制定“应当

将谁先推下去”这种规则的。

第三节 法与人类社会共始终
一、医与法律、宗教（巫术）、（政）（治）同源
人类早期的医学往往与巫术联系在一起。当时的人们认为：一切自然现象都是受天神（或
自
然力）的主宰的，其中神也有好神与坏神或不好不坏之分。一切灾祸与病痛都与神或自然
力
有关，于是产生了“祭司”这种专门的职业。氏族社会的祭司，他们扮演着沟通神与人、
天
与地的角色，在中国则称之为“巫”，“巫”不仅垄断法律，同时也垄断了医术。祭司（
或
巫）发展成为宗教后，则有政教合一、医教不分的情形。西方很多牧师，同时又兼做医生
，
许多医院也是教堂所办。中医起源于道教，从驱邪和炼丹开始。中医理论：阴阳五行、金
木
水火土这一套，完全来源于道家对天体世界的认识。“天人合一”思想不仅中国有，在古
希
腊、古罗马、古印度都有，现代文化也愈来愈钟爱这一文化（思想）。可以说：人类的医
、
法、宗教（巫术）、（政）（治）同源。这都是人类为了获得生存所必不可少的环节（手
段
）。
人类社会与法。人类组成社会是为了生存。为了更好地适应“适者生存”的自然法则。
二、法律的形式
法律有多种形式，有成文法、不成文法、习惯法、判例法。
阿奎那（意.中世纪）：永恒法、自然法、人定法、神法。
法的最初表现形式是习惯、习俗和惯例。
法的最初表现形式是习惯、习俗和惯例。
我们在研究历史的时候，说原始社会实行的是“群婚制”，既被称之为“制”，这不就是
“
法制”，不就是婚姻法吗？当人类还是猴子生活在树上时，这时要是有谁敢标新立异用双
脚
到地上行走的话，其他猴们就会将其当作异己分子，群起而攻之并将其咬死。这难道不是
刑
法？原始部落里长期禁止本部落人与外族通婚，这难道不是婚姻法？有违者也会被处死，
这
难道不是刑法？
三、法的执行机构
最早酋长、首领、国王就是法的执行者，后来发展为政府、法院。
康图诺维茨：法是规范人们的外部行为并由法院执行的社会规则的总和。
而头领（执法者或执法机构）的产生，共历经了五个阶段：
第一阶段，母系社会 老母为王
这是上天给的权力，是“天赋王权”。由于群婚制的结果，人们不知道父王是谁，自然只
有
拥戴母亲为王。
第二阶段，力大为王
当时生产力低下，主要靠守猎为生，大多有一顿没一顿的，因饥饿和生存的需要，为解决
吃
的问题，家族中的老母亲，已当不了这个头了。为了面对凶猛的野兽和外部落的侵占领地
、
抢劫财物等问题，只有能守猎、能抵御外侵的体力强壮者才有资格——力大为王（当今的
许
多动物社会，如猴王、狼首、领头羊……均因此而产生）。第一、第二两个阶段历经漫长
，
约有上百万年。
第三阶段，智者为王
由于生产力的发展，这时已经有了畜牧业和农业，人类的吃饭问题已基本解决了，这时的
天
灾，如疾病和水灾、旱灾上升为威胁人类生存的主要问题，因此，这时人们选择酋长或国
王
，必须以能为大家驱逐妖魔病害为标准，即智能和技术高者为王。这是历史的进步。如中
国
，必须以能为大家驱逐妖魔病害为标准，即智能和技术高者为王。这是历史的进步。如中
国
的黄帝就是一个医术高明的人，于是被人们拥戴为王；大禹因治水有方，被人们拥戴为王
。
中医教科书上讲《黄帝内经》是后人的伪托 ，实在是对历史的无知，也是民族虚无主义的

表现，是用现代眼光来看历史的结果。
不仅为王者是如此，为官者也是如此。中国古文化很少教数、理、化，但医学却是必修课
，
老师在授课时往往同仁义礼智信等同时将医术也教授给学生。“医本仁术”，老师是将医
术
作为一种仁术教给学生的。所以，中国古代的文化人多有很高的医术，也才有“不为良相
，
且为良医”之说。
第二第三两个阶段，属于马克思讲的原始共/产/主义社会，这时是公有制社会，存在决定
意
识，由于在大家的脑子里只有公有制思想，没有或很少有私有制思想，因此，王者还想不
到
要将王位交给自己的儿子。况且，这个大王也并不好当。
第四阶段，世袭王位
当生产力发展到一定阶段后，人类的温饱问题基本解决，抗病和抗灾害能力有了一定水平
，
这时人们要求有相对安定的社会秩序，自己生产的东西希望自己享用，于是才有了私有制
。
由于私有制的产生，渐渐地王位也成了“私有”，而且由于物质条件的丰富，这时的大王
就
很好当了，就是草包也能当官当大王，这时的王位就成了特权，每个统治者出于“王位也
是
属于私有”的惯性考虑，自然而然的产生了王位的世袭制。
李洪章讲过一句著名的话：官是最好当的…… 不是吗？陈永贵斗大的学不识一箩，也能当

（政）（治）局常委。
由于人的自私本性是与生俱来的，公有制并不一定会产生人人都一心“为公”的思想。 “

公有制”和“为公”的思想，完全是两码事。在单一的“公有”的社会体制中，这种“存
在
”所决定的意识，只能是：因为没有财产的私有，所以“什么东西我都有份”，“我的是
我
的，你的还是我的。”在这种潜意识的支配下，才会有偷盗、抢劫、越货杀人、（贪）（
污
的，你的还是我的。”在这种潜意识的支配下，才会有偷盗、抢劫、越货杀人、（贪）（
污
）等犯罪的产生。为公的思想需要教育培养。其实，私有制的产生，在人类历史发展的长
河
中是一种进步。由于公有制，“任何东西，不论自己是否付出了劳动，我都有份”，才产
生
了野蛮、无序、愚昧、落后，社会和自然资源的遭踏，才会有偷、抢、杀、（贪）（污）
等
劣习的产生。自从有了私有制以后，人们的思想里才会有“公”“私”分明的概念，才会
认
识到“别人的东西是别人的，我不可以索取”。于是整个社会才更为有序，人类社会才需
要
更为严格的规范来约束每一个人的行为。过去有句话：“私有制是万恶之源”，这实在是
很
错误的，是对历史的无知，也是反辨正法的。
第五阶段，民选国家首脑
长期世袭的结果，使国王的权力无限扩张，最终发展到了“普天之下，莫非王土”，“君
要
臣（民）死，臣（民）不得不死”的地步。这时的王权已严重侵害了国民的利益，尤其是
贵
族的利益，所以，历史上任何一个国家起来反抗和制约王权的首先是贵族阶层。当然，这
可
能与他们比较有力量（物资力量），受过良好教育（精神力量）有关。如古希腊的苏格拉
底
、柏拉图、希波克拉底等大思想家均出身于自由民，而非奴隶。中世纪的启蒙思想家洛克
、
孟德斯鸠……也是出自中上阶层。中国的老子、孔夫子、韩非子、孙子也均出自上层社会
。
我国20-30年代的大革命时期，革命的中坚力量（包括国民党和***中的高中级干部）均是
封
建官僚家庭或有钱人家出身。
近代与现在意义上的法的执行机构：
政教合一 宗教教廷：天主教会最高权力机构，设在梵蒂冈。行使宗教裁判权。有些政教合

一国家，表面上由法院审判，但它所适用的法律却主要以宗教教义为基础。
现代执法机构为政府；司法机构为法院；立法机构为议院，实行三权分立。

第四节 法的精髓
第四节 法的精髓
法的精髓：就体现在自由、平等、博爱，这6个字中。其中平等观念尤为重要。没有平等也

就没有法律可言。
自由、平等、博爱，曾被一些御用***理论家们批了50多年，一言以敝之：“那是资产阶级

的口号，骗人的。”
其实，自由、平等、博爱并非是资产阶级的专利，它是人类共同的财富。它包含的却正是
法
的精髓。
自由，其含义为：人有追求幸福的权利，每一个人都具有可以做我所想干的一切事的权利
。
它是人的最基本权利。
平等，其含义为：人们的权利都是相等的。因此，每一个人在行使权利的时候都不得妨害
他
人的自由。否则，就违法，就要受到制裁。
博爱，其含义为：法律必须保证每一个人都能有能平等的享有行使自由的权利。虽然法律
已
赋于了每一个人都有自由和平等的权利，但在现实中，有一部分人（即社会弱者，如儿童
、
妇女、老人、残疾者、无行为能力或限制行为能力人），由于其自身的能力限制，你就是
给
了他（她）有自由权、平等权，他也无法行使。于是便需要大家都来关爱他、帮助他行使
法
律所赋予的自由和平等权利。这就是博爱的含义。
人生来平等。每一个人都是从母胎中出来，都是赤条条的来到这个世上，有什么高低贵贱
之
分。之所以有高低贵贱之分，那是由于你自己把自己给看低了。
平等是人的基本灵魂，是人在精神世界领域有别于动物的重要标志。有的人只要领导接见
了
一次就受宠若惊，兴奋得几天都睡不着觉，这种人实在可怜，是一种很低层次的人。可以
说
：这种人的灵魂已经死了！
法的功能就是制约权力的，是制约统治者的，是制约权力的滥用的。由于有了法，有了对
王
（皇）权的制约，社会才会进步，人间才会美好。
：这种人的灵魂已经死了！
我常同学生讲：如果你法学大四毕业连个平等观念都没有，可以说你是白学了。就不是我
的
学生。
我国是一个有二千多年封建（专）（制）统治的国家，我国的封建（专）（制）制度之所
以
会延续二千余年经久不衰，主要原因就是有一个“路径依赖”规则在起作用。所谓“路径
依
赖”就是当某种制度或规则建立后，这种制度或规则却可以不断的自我强化与自我完善…
…
使得你无法改变或摆脱过去的制度或规则。尽管随着历史的发展，这个制度或规则已经过
时
了，已不适应社会的发展了，但是，在“路径依赖”惯性作用下，仍在使旧的制度在不断
的
自我强化与完善。使“熬到头的媳妇当了婆，又来压迫她的媳妇……”如此循环、往复无
穷
。
那么，今天我们离民主与法制究竟还有多远？历史总是前进的，即使有倒退也总是暂时的
。
今天，我们离民主与法制究竟还有多远？我想不会太远，但也不会很近。
希望寄托在你们这一代身上。
--
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║★★★★★友谊第一  比赛第二★★★★★║
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