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发信人: wildwolf (破衣裳||■漂来，桐子), 信区: Philosophy
标  题: 后现代语境下的法律与正义(zz)　
发信站: 哈工大紫丁香 (2001年06月18日19:48:05 星期一), 站内信件


后现代语境下的法律与正义　


胡水君


　　时下，出版界关于后现代的书籍可谓铺天盖地，而将法律与后现代联系在一起
的中文书却极为少见。新近由米健教授翻译的《后现代法哲学》（法律出版社
2000年9月版）似乎是这不多见的书中的第一本。该书是德国的考夫曼教授1988年
离休前的学术演讲，标题虽含“后现代”，书的内容却并没有给人以“玩世不恭”
的印象，相反，该书是一本在后现代语境下专门探讨法律与正义问题的严肃著作。


　　在西方，用正义标准衡量法律的是非善恶是其从古到今一以贯之的传统，这一
传统的理论代表是自然法学。自然法学注重法律与道德、理性、正义以及其他抽象
原则之间不可分割的联系，力图通过法律之外的因素来说明法律的正当性，其基本
主张是，法律应当合乎自然法则、神的意志、人的理性。从后现代的视角看，这是
典型的本质主义、基础主义。考夫曼称之为“实体本质论”。这一实体本质论在法
律之外设定了一种本体，体现出人类对善良美好的诉求，但其局限也是明显的，比
如，有学派就指出，在正义问题上并没有绝对的标准，往往是“公说公有理，婆说
婆有理”，如此，法律当体现何种正义呢？此外，对这一实体本质论的最为严峻的
挑战还在认识论上。

  　柏拉图的《对话录》中记载了这样一则对话——米诺问苏格拉底：你在找寻人
生的意义吗？苏格拉底回答：是。米诺又问：那你找到了吗？苏格拉底回答：没有
。米诺接着提出了一个非常尖锐的问题：既然你没有找到，那么，如果有一天有人
告诉你人生的意义是什么，而他所说的是正确的，你凭什么断定他说的是正确的呢
？……这一问题不只难倒了苏格拉底一人。它同样适用于对自然法学的实体本质论
的质疑。自康德从认识论的角度在“本体”与“表象”之间划出一条鸿沟之后，自
然法学的实体本质论就日渐受到挑战，它迫使人们去思考获取正义的认识论途径。
因之，自然法学自近现代发生了从“实体自然法”到“程序自然法”的转向，人们
越来越倾向于通过程序去获得正义。

　　在正义的“程序理论”上，考夫曼提到了罗尔斯和哈贝马斯。罗尔斯在《正义
论》中虚拟了一种“原初状态”，在此状态下，处于“无知之幕”中的所有个体的
最终一致选择产生了放之四海皆准的正义标准。罗尔斯所假定的这一很有影响的正
义“程序”遭到了哈贝马斯的批评，因为其正义标准事实上只反映着罗尔斯或者美
国人所青睐的正义观，哈贝马斯认为，真正的正义应当通过“沟通”或交流来求取
，亦即，在“理想的对话情境”下，通过人们的“理性对话”来达致具有正当基础
的“主体间性”和“合意”。考夫曼对正义的“程序理论”给予了肯定，他认为“
程序理论完全表明为一种正确的角度”。但同时，考夫曼又认为程序理论需要补充
，因为任何“合意”都是有缺陷的，形式上正确的合意谎言也有可能被合理化。如
果说“实体自然法”只注重正义的实体内容从而使得正义最终沦为一种空洞的号召
口号，那么，正义的“程序理论”则过多地注重了正义的形式要素从而使得正义有
可能在“语言游戏”中丧失掉其经验内容。考夫曼在维护正义的内容的基础上对正
义的程序理论作了发展，他主张用“趋同的认识”来代替哈贝马斯所谓的“合意”
，“合意”强调的只是形式上的一致，“趋同的认识”则突出了诸个体基于

　　自己的切身体验而达致的共同认识。在《后现代状况》中，利奥塔将“后现代
”界定为“对元叙述的不信任”。在此语境下，法律与正义的关系发生了明显变化
。昔日指导人们生活的“正义的元话语”衰落了，上帝的意旨、自然法、理性等等
，所有这些“宏大话语”都失去了往日的力度与光辉。在1971年出版的《正义论》
中，罗尔斯树立了平等的社会正义准则，而到1993年出版《政治自由主义》时，这
一普遍正义理念被抛弃了。利奥塔在《公正之赌》中一语道出了后现代语境下的正
义观：“存在着各种各样的正义，每一正义都根据每一游戏的特定规则予以界定”
。在此正义观下，那些不证自明的普遍正义原则消逝了，就连罗尔斯和哈贝马斯所
提供的一套程序也不见了。理性之光黯淡了下去。尼采说，人类精神遭受了三种变
化：起初它是一只骆驼，背负着人类的价值与信仰；而后它变为一只狮子，否定以
往的价值，而不能创造新的价值；再往后，狮子变成了孩子，孩子无知无欲，成为
创造新价值的新起点。就此三种状态而言，狮子最具“后现代”习性，考夫曼无疑
不赞成狮子的否定精神。但他也不一定回到第一种状态，在法律与正义问题上，考
夫曼并不主张回归古典自然法学的“实体本质论”。考夫曼离休之前的讲演旨在


　　捍卫现代的成就，重新点亮理性之光。如果说“后现代主义”大多具有破坏性
特征，那么考夫曼则希望在“后现代”语境下能够做些建设性的事情，他在努力使
日渐剥离于法律的正义重返法律，其间充满着对人类正义、持久和平和国泰民安的
终极关怀。

　　张载有一句反映知识分子良知的名言：“为天地立心，为生民立命，为往圣续
绝学，为万世开太平。”其间包涵了强烈的价值建构意味。但是，以后现代的视角
，由良知出发的实践未必总会获得原初的功效。“为”来“为”去，最终也许只“
为”在自己的主观世界与一厢情愿里。不管是实质本体论、程序理论抑或考夫曼对
“真理的合意理论”的补充，都免不了“志”“功”之间的偏离，正如物体运动受
离心力的作用总会移偏一样。就此而言，现代性的努力以及对现代性的捍卫总逃脱
不了后现代主义的挑战。

  

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※ 修改:·wildwolf 於 06月18日19:49:28 修改本文·[FROM: as.hit.edu.cn]